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芦某盗窃案应当如何适用数罪并罚

发布时间:2011-11-21 15:40:58我要纠错【字体: 默认 】【打印【关闭】

  鸡西市鸡冠区人民法院 吴景文

  被告人芦某,2009年4月3日因犯故意伤害罪被判处管制二年,执行期限自2009年4月14日起至2011年4月13日止。2011年1月29日凌晨,被告人芦某在某浴池,用螺丝刀撬开浴箱的方法,盗窃被害人李某手机一部(价值人民币4500元)、现金8000元。2011年2月3日,被告人芦某被公安人员抓获。公安机关侦查终结后,检察机关将案件起诉到法院。

  因被告人芦某在管制执行期间内犯罪,在对其盗窃罪判处有期徒刑后,如何将有期徒刑与前罪未执行完毕的管制并罚,我国刑法对此没有明文规定,合议庭成员也从未审理过此类案件,对该案应当如何并罚,也十分困惑。经查阅专家著作及司法解释,关于管制、拘役、有期徒刑三个主刑之间如何并罚的问题,也一直困扰着法学理论界与司法实务界。

  刑法第69条对犯数罪被判处除死刑和无期徒刑以外的主刑的并罚作出了规定,但只对同种主刑的并罚作出了明确规定,对犯数罪分别被判处有期徒刑、拘役或者管制时如何决定执行的刑罚的问题,却没有作出明确的规定,这不能不说是刑事立法上的一处重大疏漏,但这一问题在司法实践中又会不可避免地遇到,2011年2月25日通过的《刑法修正案八》对此问题仍未予以明确。对于这一问题应当如何处理,目前有代表性的观点主要有三种:

  第一种观点主张重刑吸收轻刑,即犯数罪分别被判处有期徒刑、拘役或者管制时,只执行数刑中最重的刑罚,较轻的刑罚就不再执行。持该观点的人以被判处死刑或者无期徒刑时,只执行死刑或者无期徒刑作为其就最有力的例证。

  第二种观点主张折算,即犯数罪分别被判处有期徒刑、拘役或者管制时,首先将不同种自由刑折算为同一种较重的刑种,即将管制、拘役折算为有期徒刑或者将管制折算为拘役,而后按刑法第六十九条规定的原则决定应执行的刑期。其折算方法是根据刑法第四十一条、第四十四条和第四十七条关于判决执行以前先行羁押的规定推算而成,即管制两日折算有期徒刑或拘役一日,拘役一日折算有期徒刑一日。

  第三种观点主张分罪执行,即犯数罪分别被判处有期徒刑、拘役或者管制时,应当按照从重到轻的顺序分别逐一执行,先执行有期徒刑,然后再依次执行拘役、管制。

  按照第一种观点处理这一问题简单易行,但这种方法只决定执行数刑中最重的刑种,不执行较轻的刑种,有违罪刑相适应的刑罚原则,与刑法第六十九条对数罪从重处罚的立法本意相悖。刑法第六十九条之所以未规定有期徒刑、拘役、管制之间并罚时采用吸收原则,就是对这种观点的否定。一人犯有数罪,数罪中有被判死刑或者无期徒刑时,就只执行死刑或者无期徒刑是不能作为有期徒刑、拘役、管制之间并罚时采用重刑吸收轻刑的理由,而且这两者之间也没有可比性,因为行为人一旦被判处死刑或者无期徒刑以后,再被判处的其他刑种就已经失去了执行的意义。因此第一种观点不足取。

  刑法规定的五种主刑,是性质、严厉程度、以及执行方式各不相同的刑罚,刑法没有规定这些刑种之间可以相互折抵,因此,不宜将管制、拘役折算为有期徒刑或者将管制折算为拘役来决定合并执行的刑罚。刑法第四十一条、第四十四条和第四十七条关于判决执行以前,先行羁押的期间折抵刑期的规定,只是规定管制、拘役、有期徒刑的刑期可以折抵,并没有规定这三者之间可以相互折抵,关于刑期的折抵是不能作为这三种主刑之间可以相互折抵的法律依据的。因此,第二种观点也是不可行的。

  目前按照第三种观点来处理这一问题比较合适。由于有期徒刑、拘役、管制是三种不同的刑罚,在刑法没有对这三者之间如何并罚作出明确规定的情况下,为了有利于贯彻罪刑相适应的刑罚原则,在并罚时决定分别执行也是可行的,而且这样做也有司法解释作为根据的。最高人民法院在1981年颁布的司法解释《关于管制犯在管制期间又犯新罪被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题的批复》中认为:由于管制和拘役、有期徒刑不属于同一刑种,执行的方法也不同,如何按照数罪并罚的原则决定执行的刑罚,在刑法中尚无具体规定,因此,仍可按照本院1957年2月16日法研字第3540号复函的意见办理,即:“对新罪所判处的有期徒刑或者拘役执行完毕后,再执行前罪所没有执行完的管制。”对于管制犯在管制期间因发现判决时没有发现的罪行而被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题,也可按照上述意见办理。经查,这一司法解释未被废止,目前仍然有效。

  合议庭经认真讨论,最终认为第三种观点符合当前刑法的规定,遂作出“被告人芦某犯盗窃罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币二万元。原判管制剩余刑期待有期徒刑执行完毕后继续执行”的判决结果。

 

法制网-黑龙江频道郑剑峰
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